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運用聲譽(yù)機制 保護個(gè)人信息
發(fā)布時(shí)間:2021-11-04 來(lái)源:人民法院報
個(gè)人信息保護關(guān)乎公眾信息安全,關(guān)乎社會(huì )治理體系和治理能力提升。大數據時(shí)代信息監管的艱巨性、復雜性對現有執法范式及資源配置提出了全新要求,對于個(gè)人信息安全,特別需要優(yōu)化治理方式。如何有效威懾個(gè)人信息違法違規行為,是破解個(gè)人信息安全法律困境的關(guān)鍵所在。2021年8月20日,十三屆全國人大常委會(huì )第三十次會(huì )議通過(guò)《中華人民共和國個(gè)人信息保護法》,自2021年11月1日起施行。除了傳統法律手段外,該法第六十七條確立了信用檔案制度,此規定正是聲譽(yù)機制運用的法律依據。
 
一、聲譽(yù)機制的規制原理
 
聲譽(yù)機制的規制原理是通過(guò)信息傳播來(lái)威懾企業(yè)運營(yíng)最為核心的利益——用戶(hù)流量,有效阻卻企業(yè)決策執行層的不法行為,以輔助政府監管、分擔執法負荷。威懾力有效的要義是信息適當流入公眾的認知結構,建立數據企業(yè)信用檔案不失為治理良策,其涵蓋信息收集、評價(jià)、核實(shí)、披露、傳播等環(huán)節,為公眾啟動(dòng)聲譽(yù)罰提供信息基礎。需要說(shuō)明的是,個(gè)人信息保護是一項系統工程,一個(gè)運行良好的個(gè)人信息聲譽(yù)機制應當首先考察聲譽(yù)功能發(fā)揮作為的社會(huì )條件。
 
事實(shí)上,在各種信息如潮水般涌入的網(wǎng)絡(luò )時(shí)代,聲譽(yù)罰及時(shí)有效發(fā)揮功能需要具備合格的社會(huì )條件,概括而言包括信息要件、認知要件、權利要件。其一,信息要件。數據企業(yè)侵害個(gè)人信息權益的事實(shí)要充分及時(shí)進(jìn)入消費者的認知結構,成為消費選擇的公開(kāi)信息;其二,認知要件。公眾要充分認識到個(gè)人信息保護的重要性,珍視個(gè)人信息安全,當個(gè)人信息數據給付和免費網(wǎng)絡(luò )服務(wù)便利相衡量時(shí),能夠理性地評估風(fēng)險、判斷利弊;其三,權利要件,即消費者選擇或拒絕某個(gè)數據企業(yè)服務(wù)的權利,當消費者得知某家數據企業(yè)對客戶(hù)的個(gè)人信息有損害或者有損害的風(fēng)險時(shí),能夠以自己的消費選擇使數據企業(yè)得不償失。
 
認知要件和權利要件逐步建立和不斷滿(mǎn)足之際,聲譽(yù)機制的關(guān)注點(diǎn)聚焦于信息要件,即信息能夠有效進(jìn)入廣大個(gè)人信息提供者的認知結構,其可以通過(guò)信用檔案迅捷、準確地被公眾查詢(xún)。倘若消費者對于個(gè)人信息安全狀況毫不知情,聲譽(yù)罰的威懾力亦無(wú)從談起。
 
二、個(gè)人信息保護的規則體系
 
從整體視角來(lái)看,建立一個(gè)以信用檔案為中心的個(gè)人信息保護體系,需要構建以下幾個(gè)層次的規則:
 
1.統一信用評價(jià)規則。個(gè)人信息保護法明確了由國家網(wǎng)信部門(mén)統籌協(xié)調有關(guān)部門(mén)制定有關(guān)個(gè)人信息保護的相關(guān)規則,推進(jìn)個(gè)人信息保護社會(huì )化服務(wù)體系建設,支持有關(guān)機構開(kāi)展個(gè)人信息保護評估、認證服務(wù)。第六十七條規定,有本法規定的違法行為的,依照有關(guān)法律、行政法規的規定記入信用檔案,并予以公示。據此,各地監管部門(mén)將針對本管轄區的個(gè)人信息處理活動(dòng)和行為建立信用系統,并在此基礎上形成全國個(gè)人信息信用檔案系統。這種自下而上信用系統的搭建為全國信用檔案的建立提供了便利,此時(shí)統一信用評價(jià)規則就顯得尤為重要,因為“一個(gè)領(lǐng)域中的評價(jià)機構或標準越多、差異性越大,統一聲譽(yù)市場(chǎng)就越難產(chǎn)生,聲譽(yù)越不穩定”。因此,統一聲譽(yù)市場(chǎng)需要統一信用評價(jià)規則,不能出現相同行為在某個(gè)省份評價(jià)為高信用等級,而在其他省份評價(jià)為低信用等級的狀況,否則各地信用信息匯集到全國信用檔案系統中時(shí),各地用戶(hù)在進(jìn)行跨地區查詢(xún)、使用數據的過(guò)程中,將因信用規則不同而導致信用評級的差異,進(jìn)而影響信用檔案的公信力和聲譽(yù)罰效力。
 
2.建立牽頭和協(xié)商機制。倘若信息能夠被部分人以相對更低的監管成本獲得,那么這部分人作為信息提供者是更優(yōu)的選擇。“履行個(gè)人信息保護職責的部門(mén)”作為立法指定的行政監管部門(mén),由其提供企業(yè)信用信息無(wú)疑是一項效率型舉措,這些職責部門(mén)具有專(zhuān)業(yè)技術(shù)和信息獲取優(yōu)勢。但是,聲譽(yù)機制發(fā)揮良好效用的要義在于信用評價(jià)規則的統一化,多元格局所造成的評價(jià)的不確定性會(huì )減弱個(gè)人信息安全信用檔案的區分功效,影響公眾對于企業(yè)信用等級形成穩定的認知。事實(shí)上,“履行個(gè)人信息保護職責的部門(mén)”屬于“條塊管理”的監管系統,包括國家網(wǎng)信辦、國務(wù)院有關(guān)部門(mén)和縣級以上地方政府有關(guān)部門(mén),而統一的信用評價(jià)規則應確定一個(gè)牽頭部門(mén),不宜籠統地將規則制定職責配置給一系列不同層次的職責部門(mén)。牽頭機構應具備充分信息,且具備社會(huì )公信力和法律正當性,具有權威性的牽頭機構對于消除分歧、達成共識將起到關(guān)鍵作用??v觀(guān)我國的個(gè)人信息保護實(shí)踐和制度安排,在履行個(gè)人信息保護職責的部門(mén)中,國家網(wǎng)信辦無(wú)疑承擔著(zhù)統籌協(xié)調的監管責任,因此無(wú)論從管轄范圍還是權力位階上看,國家網(wǎng)信辦最適合作為牽頭機構,并為有效協(xié)調統一信用規則奠定組織基礎。此外,統一信用評價(jià)規則也是一個(gè)協(xié)調各方利益的過(guò)程,通過(guò)個(gè)人信息所涉利益相關(guān)方的訴求表達和公平博弈,在有效協(xié)商機制上建立信用規則,可以防止因缺乏多元對話(huà)而導致的監管部門(mén)“一言堂”、利益集團游說(shuō)過(guò)度或者用戶(hù)團體“失聲”等問(wèn)題。
 
3.促進(jìn)信息有效流入公眾認知。在信息負荷過(guò)量的時(shí)代,要讓信息有效流入公眾認知需要具備四方面的條件:一是信息流通渠道被公眾廣泛關(guān)注;二是信息披露內容通俗易懂;三是信息來(lái)源準確;四是信息傳播期限適度。
 
首先,從注意力經(jīng)濟學(xué)視角觀(guān)察,面對過(guò)剩的信息,“有價(jià)值的不是信息,而是注意力”。公眾接受信息往往具有強烈的路徑依賴(lài),人們總是根據自己的習慣方式關(guān)注信息、接受信息。正是由于這種慣性的存在,常常使那些“公之于眾”的信息,由于公布渠道缺乏廣泛性,而不能進(jìn)入大多數人的關(guān)注視野。因此,信息發(fā)布渠道要避免過(guò)于狹窄,應當契合大眾的信息接收規律,在現有的專(zhuān)業(yè)型傳播渠道之外,還應當選擇普通大眾經(jīng)常接觸的媒介,比如與具有較大訪(fǎng)問(wèn)量的門(mén)戶(hù)網(wǎng)站、具有較大使用量的社交平臺合作,作為信息發(fā)布渠道。
 
其次,除了信息發(fā)布渠道有專(zhuān)業(yè)型與大眾型之分,也要注意信息內容也有專(zhuān)業(yè)型與常識型的差別。專(zhuān)業(yè)型信息一般運用專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)進(jìn)行定義、描述,具備一定量的專(zhuān)業(yè)知識才能對這類(lèi)信息正確解碼,而這些專(zhuān)業(yè)型信息很難進(jìn)入不具有專(zhuān)業(yè)知識儲備的普通大眾的認知結構。因此,在日常監管的違法違規信息通報、檢查指標披露中,要避免使用過(guò)于專(zhuān)業(yè)性的術(shù)語(yǔ),或者對于專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)進(jìn)行常識性解釋?zhuān)屍胀ü娔軌蛘_解碼通報信息,為聲譽(yù)機制中所需的信息提供認知保障。
 
再次,聲譽(yù)機制有效威懾違法企業(yè)和保護合法企業(yè)的前提是保障信息的準確性、可靠性。信用檔案的信息來(lái)源除了監管機構查處數據企業(yè)違法違規行為以外,也要充分發(fā)揮媒體監督、行業(yè)管理、群眾檢舉等社會(huì )治理的力量,豐富信息獲取的渠道。在信息源豐富的同時(shí),也伴隨著(zhù)信息失真的風(fēng)險。因此,在信用檔案記入、公示數據企業(yè)信用數據之前,應當由發(fā)布機關(guān)根據信用標準依法對錄入的數據進(jìn)行核實(shí),確保信息的準確和可靠。除監管機構所提供的信用數據外,其他渠道上報的數據均應通過(guò)核實(shí)程序,通過(guò)事先核查,將聲譽(yù)罰有可能給企業(yè)帶來(lái)的“誤傷”降到最低。
 
最后,聲譽(yù)罰的終極目的是激勵企業(yè)謹慎經(jīng)營(yíng)或者改過(guò)自新,但由于聲譽(yù)黏性的特質(zhì),很大程度上消除了企業(yè)積極矯正自身違法違規行為的動(dòng)力,涉事企業(yè)或者“破罐子破摔”,或者“一蹶不振”,造成曾經(jīng)擁有巨額有形或無(wú)形資產(chǎn)的企業(yè)估值暴跌,導致社會(huì )財富的浪費。為預防以上情況的出現,應該對于信息傳播確立一定的合理期限,以矯正聲譽(yù)機制過(guò)度懲罰之弊??梢钥紤]在個(gè)人信息保護法實(shí)施過(guò)程中適用考察期規則,即在一定時(shí)間的考察期中,涉事企業(yè)積極整改并未再發(fā)生違法違規行為的,則在考察期屆滿(mǎn)后,應當在信用檔案中刪除該條違法記錄,其他社會(huì )主體再不能以公開(kāi)方式傳播此條違法信息。這種違法規制方法能夠有效糾正聲譽(yù)機制過(guò)度懲罰的問(wèn)題,已經(jīng)被不少?lài)以谛庞弥卫眍I(lǐng)域所應用,如“在某些國家,曾經(jīng)犯罪的人在犯罪記錄被刪除以后,如果有人公開(kāi)提及他先前的犯罪的話(huà),他都有權指控其誹謗”。這種信用管理技術(shù)也同樣適用于包括個(gè)人信息保護在內的市場(chǎng)規制。


編輯:薛姣
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